自考“西方法律思想史”复习笔记（18） -自考串讲笔记

　　三、资产阶级法律只实现了形式上的平等

　　整个欧洲社会按照利益分成两半：一半靠别人的劳动生活，另一半靠自己的劳动生活。前者享福，后者受苦。共和制则是更好的国家制度形式。资产阶级法律只是形式上规定了每个人享有同等的权利，那些没有财产的人和不属于社会上层的人没有可能享有这些权利。

　　第五篇　20世纪欧美国家的法律思想

　　垄断资本主义控制欧美各国的政权，政治法律制度发生了重大的变化。进行各种反动立法。

　　第14章　社会法学派的法律思想

　　第一节　埃利希的法律社会学和自由法学

　　奥地利法学家，法律社会学的奠基者，又是自由法学的创始人之一。《法律的自由发现和自由法学》《法律社会学基本原理》

　　一、法律社会学　他认为，法律的发展重心不在自身，而是在社会。这是法律社会学的基本问题。社会学就是具有相互关系的各种人类联合的总和。低级联合，族的性质的联合；高级联合，公社，国家，宗教团体，政党工厂。

　　二、法律和国家关系

　　法律发展的重心不在国家，法律是一种是秩序化。他把法律分为两类一类是国家制定的法律，另一类是他所指的社会秩序本身。他认为法律是与人类社会同时出现的，法律比国家出现要早。立法和司法活动也先于国家出现。竭力掩盖国家和法律的阶级性，从理论上为资产阶级破坏法制原则，进行辩护。

　　三、自由的判决方法　他认为法律就是供国家官员作出决定或供法官下达判决的根据。两种判决方法：一种是技术主义的判决方法；一种是以自由的判决方法就是指法官进行判决时，不是根据成文的法律，而是根据法官自由发现的法律。

　　四、活的法律　活的法律，支配生活本身的法律，实质上就是指社会秩序本身的法律。法律起源社会实际，是基于社会的强制和约束，而不是国家的一种权利法的真正源渊在与社会本身的实践活动。

　　第二节　狄骥的社会连带主义法学

　　法国公法学家，《国家、客观法和实在法》《社会权力、个人权利和国家》《宪法理论》《拿破仑法典以来私法的变迁》《公法的变迁》《法律与国家》主张排除一切抽象的和形而上学的观念，将国家和法的理论完全建立在科学和经验事实至上。

　　一、社会连带关系和客观法　社会的基础便是社会全体成员由于需由相同和劳动分工而产生的相互依存关系，既社会连带关系。它是国家和法律的共同基础。由于社会连带关系的存在，而有一种基于社会连带关系的社会最高准则，既客观法。客观法是先于国家而客观存在。

　　二、社会规范和法律规范

　　社会规范可分为经济规范、道德规范和法律规范。法律规范构成社会规范的最高部分。法律不是国家的一种产物，法律是从社会需要和人们对这种需要的感觉中产生。国家只对法律中的成文法起着创造性作用。成文法分为规范性法律规则和建设性或技术性法律规则。规范性法律是指依具体形式描述了客观法的那部分成文法。建设性法律主要指那些组织公务的法律。

　　三、国家的公务观念

　　他主张以公务观念取代传统的国家学说。主权和自然权力的概念已经过时。说卢梭的社会契约说，连篇诡辩。其宣扬工团主义。主张同资产阶级合作，在资本主义范围内改善工人劳动条件和生活，宣传劳资之利益协调的自由主义学说。主张用公务观念取代主权概念作为公法的基础。另一方面，他也反对个人权力而强调个人只有尽社会连带关系的义务。

　　四、国际公法　他认为国际法的基础同样是社会连带关系，抹杀了公法与私法之间的界限。创设国际公务，主张国际法为国家之上的法。

　　第三节　庞德的社会学法学

　　美国社会法学创始人和主要代表人物，1946年任国民党政府司法行政部、教育部顾问。《社会学法学的范围和目的》《法律哲学导论》《美国刑法》《法制史解释》它用资产阶级社会学的观点、方法研究法律现象，所以称为社会学法学。《法理学》

　　一、社会学法学的基本纲领　社会学法学的核心是强调法律的社会作用和效果。与其他法学派的区别：

　　第一社会法学注重的是法律在社会中的作用而不是它的抽象内容。

　　第二法律是一项社会制度，既是理性发展了的经验，又是由经验证明了的理性。通过人的智慧和努力，法律是可以改善的。

　　第三强调法律所要促进的社会目的。

　　第四社会法学从社会作用来看待法律制度，法律学说和法律规则，认为法律规则的形式只是手段，应当研究如何使法律形式适合当时当地法律秩序的问题。

　　第五社会法学家哲学观点是多种多样，适合各种中不同的形而上学的出发点。