自考“西方法律思想史”复习笔记（12） -自考串讲笔记

　　第二节　费希特的法哲学

　　德国古典唯心主义哲学家、法学家，具有浓厚的民主主义色彩。《天启学说批判》《一切启示的批判》、《知识学》、《试论公众关于法国革命的意见》、《自然权力基础》、《伦理学体系》《人类的天职》，《闭塞的商业国》、《幸福生活的途径》、《告德意志民族书》《论学者的使命》。

　　一、政治法律思想的哲学基础

　　他用“自我”、“自我意识”之类代替康德的“自在之物”。费希特说人的认识和实践来源于“自我”。人的“自我”创造一切，包括主观世界和客观世界。“自我”不仅是理性，也是意志，不仅是认识，也是行动。否定外部世界的存在。“自我乃是一切实在的源泉”。

　　二、思想自由

　　思想自由是人固有的权力，人可以放弃一切，惟独思想自由这一权力为不能放弃。“凡是人们共处于相互影响之下，互相不能侵扰自由，这样大家才能自由。”人生所以有绝对自由是因为人生来就有“原始权利”。“原始权利”是个必要的虚构。为法国革命甚至为激进的雅各宾专政作辩护，但他并不主张革命。

　　三、国家的起源、本质和职能

　　费希特同卢梭等启蒙思想家一样，认为国家起源于的契约。但他认为契约是必要的虚构。国家是根据契约成立的。这个契约具体说来包括三个部分：第一部分是“财产契约”。将自己的财产作为担保约定绝不侵犯他人的财产。第二部分，“保护契约”每人约定尽其全力保护他人的财产。第三，“结合契约”。个人与全体所定，以我这人并保护前两项契约。国家归为有机体。国家的职能在于给个人以其与所应得，使个人各有其财产，以保障个人的所得。

　　1800年，发表《闭塞的商业国》。国家学说显著变化，由强调个人权利和自由为主转向强调国家的作用为主。理想国家制度的具体内容：第一，依照工作性质，一个国家居民划分为三个不同的等级。国家居民划分为工人农民，手工业者、商人。这三个等级的人数应当固定不变，由国家明确规定，不得随意增减。第二，国家应逐渐达到经济上的自给自足，独立自主，对外贸易，个人应禁止，由国家进行。第三，国家有一定的‘自然疆域’，要有高山河海各种土壤。第四、国家必须实行货币改革，废除‘世界货币’，实行‘国家货币’。第五，国家要全面干预社会生活和经济生活，直接组织商品交换，控制公民职业，甚至个人生活也要加以干预。提高道德水平。

　　四、政体和分权思想　政体没有哪种是绝对好的，应根据该国家的具体情况、具体环境而定。都必须严格遵守法律。要符合理性和法律的要求，对全社会负责。君主立宪是他心目中的模范政体。

　　分权思想他认为权力仅有两项行政权力和监察权力。监察权力必须有人民全体掌握，行政权力可以交给确定的人物行使，不能有人民直接掌握行使。否则便成为专制政体。建立类似古希腊五人院的监察机构。监察权力行使主要方法是：让人民直接听取政府和监察院双方辩论，并加以判决，这个判决就是宪法。

　　五、法律的概念和法律同道德的区别

　　费希特把法律看成先验的范畴。法律是自我的表现，它以理性为基础，是理性的外部表现。人的外部自由和行为构成了法律的内容。凡是同理性相适应的就是法律，反之就不成其为法律。法律不以个人意志和自由为原则，而以各个实体的相互关系为存在的基础。自然法根本不存在。法律是保护自由的个人可以相互共存的一种手段。法律与道德的区别。1，道德调整内在精神世界，法律调整人的外在行为。2，道德义务是绝对的，法律上的义务是相对的。3，道德上的义务是普遍的，不需要人们的同意，把法律上的义务必须经过人们的自愿和同意。4，法律最大的特征是国家强制性，道德的强制性来源于社会舆论。

　　六，民族沙文主义

　　主张统一、德意志民族是世界上唯一优秀的民族，一个民族的根本因素在于其精神。只有德意志民族才能负起领导都住整个世界的责任。

　　第三节　黑格尔的法哲学

　　著名的客观唯心主义哲学家，《法哲学原理》　法国革命的德国理论。

　　一、法学是哲学的一个部门。黑格尔的法哲学以客观唯心主义哲学为其理论基础。现存所有事物和整个世界都一种“绝对精神”为本原和基础。绝对精神发展分为逻辑、自然、精神三个阶的段。在逻辑阶段，绝对精神是抽象的、纯粹逻辑的概念而存在，自然界还没有出现。之后，绝对精神突破逻辑阶段进入自然阶段，产生了自然界。再以后，绝对精神又否定自然界进入精神阶段，出现了人类社会。精神阶段体协主观精神，客观精神和绝对精神。同客观精神发展的三阶段相适应，黑格尔的法哲学有抽象法、道德、伦理三个部分构成。

　　法律的发展经历了三个阶段：1，抽象法阶段，包括对物的占有物所有权的法律；契约；关于制裁犯罪。2，道德阶段，道德是一种主观法，是一种内心的法。3，伦理阶段，伦理是主观与客观相统一的法，它主要解决家庭、社会和国家的问题。黑格尔狭义的法律是指的第一个部门的所谓的抽象法。

　　二、法律是自由意志和客观定在的统一

　　法律的内容是意志，一直又是自由的，法律就是自由意志的体现，自由意志是法律的实质。任何定在只要是自由意志的定在，就叫做法。法就是作为理念的自由。黑格尔否定自然法地存在。法律是实定的东西，1，法律作为客观精神的体现，应是有实在的表现形式。2，作为一种行为规范，具有普遍的效力。3，法律的内容是一国人民的特殊的民族性，以及属于自然必然性的一切情况的联系所决定的。

　　三、宪政理论

　　黑格尔以家庭为出发点，认为一个家庭同另一个家庭发生关系，就形成了社会。国家与社会不同，它是由人类的同意而组成的。这种同意必须来自合理的意志也就是要符合伦理观念，所以国家的形成乃是实现伦理观念。伦理是指的道德与法律的同一称谓。国家乃是最高伦理的实现。人们称之为绝对的国家论。国家制度的发展，先是王权和专制政权，然后出现贵族政体，民主政体、最后出现君主政体。黑格尔反对专制政体。赞成君主立宪政体。由君主，贵族，人民三要素构成。代表王权，行政权力，立法权。三权分立相互制约。王权是国家权力之首和中心所在，是国家的人格。行政权是国家的代理人。