自考“民事诉讼法”笔记（63）

　　第五节　破产宣告和破产清算

　　一、破产宣告

　　破产宣告是指法院对依申请或者依职权，在确认债务人无法消除破产原因，裁定宣告债务人破产，从而对债务人进行清算分配。分为以下几种情形：

　　1.债务人不能清偿到期债务且不能与债权人达成和解协议。

　　2.在整顿期内，债务人不履行或者不能够履行和解协议。

　　3.债务人在整顿期内有终结整顿的法定情形的。

　　4.整顿期满，债务人仍不能清偿到期债务的。

　　总结：经过整顿或者没有经过整顿，债务人没有能力偿还到期债务，这时候破产是要宣告的，破产宣告有一个最关键的前提，就是债务人没有能力清偿到期债务，在经过一切努力之后，债务人仍然没有钱清偿所有的到期债务，这时候法院只能宣告破产。

　　★不予宣告破产的法定情形：

　　（1）公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门予以资助或者采取其他措施帮助清偿债务的，这种情况被称为破产障碍。即阻止破产宣告的情形；

　　（2）取得担保，自破产申请之日起6个月内清偿债务的。

　　二、破产清算

　　破产清算是指，当一个破产企业被最终宣告破产之后，所谓的清算就是清点一下这个企业所最终剩下的资产是多少，并且把这个企业的剩余资产按照债权比例进行分配。

　　破产清算包括破产清理和破产分配。破产清理后，进入破产（财产）的分配阶段。这些任务，由清算组具体完成。

　　1.破产清算的工作由清算组负责，清算组的主要职能包括：

　　（1）接管破产企业；

　　（2）代表破产企业参加诉讼和仲裁活动。

　　2.根据我国法律规定：法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日止，破产企业损害债权人利益的行为均属效力待定行为，清算组有权请求法院撤销有关行为。

　　例：有一个破产企业甲，在2005年3月6日被申请破产，最终在2005年8月8日被法院宣告破产，2005年3月6日向前6个月就是2004年9月6日，从2004年9月6日到2005年8月8日，在这个期间甲有可能损害债权人合法权益的行为，清算组都可以申请法院撤销其效力。如果甲在这个期间做了这样一个交易，甲把它的一些机器设备卖给了乙公司，价值1000万元，甲只用了100万元就把它卖掉了，这是典型的用低价的方式来处理财产的行为，会导致资产的流失，损害了债权人的利益，清算组可以作为原告对乙公司提起诉讼，诉讼的请求就是要撤销甲乙之间的交易，这是变更之诉。

　　3.破产财产的分配顺序：

　　（1）首先是破产费用，是指为了破产程序而交的费用。

　　（2）破产企业的职工工资和劳动保险费用；

　　（3）所欠国家税款；

　　（4）无财产担保的债权人。

　　4.破产程序的终结：

　　（1）企业经过整顿，能够清偿到期债务；

　　（2）破产财产不足以支付破产费用；

　　（3）破产财产分配完毕。

　　第二十三章　海事诉讼特别程序

　　本章虽然篇幅较长，但在考试中所占的比例非常小，本章的主要内容将在海商法中涉及，因此，我将本章的重点内容归纳成为以下基本问题，以便同学们学习。

　　一、海事诉讼程序的法律渊源及特征

　　1.法律渊源：1999年颁行的《海事诉讼特别程序法》，与《民事诉讼法》是特别法与一般法的关系。

　　2.海事诉讼的特征：

　　（1）对物诉讼性；

　　所谓的对物性就是在海事诉讼当中，如果一个原告要起诉一个被告，被告一方除了以自然人、法人和其他组织作为被告之外，还可以选择船舶作为被告。

　　（2）专门性；

　　（3）国际性。