06年4月自考“公证与律师制度”笔记（30） -自考串讲笔记

　　四、律师在民事诉讼代理中的权限

　　（一）民事诉讼代理权的形成

　　（二）律师在民事诉讼中代理权限的分类

　　1.一般代理。

　　2.特别代理。

　　3.转托代理。

　　4.律师民事诉讼权限的变更和终结。

　　（1） 代理权限的变更。代理权限的变更，无非是增大代理权限或者缩小代理权限两种情况。

　　（2） 代理权限的终结。律师民事诉讼代理权限一般是在法院审判案件结束后，或者对案件的判决、裁定、调解协议生效之后而告终结。

　　第三节 律师民事诉讼代理的程序

　　一、签订授权委托书

　　委托代理协议是委托人与被委托人双方的法律行为，是确认委托代理关系成立的书面法律文件，也是律师参加民事诉讼活动的合法、有效凭证。

　　二、开庭的准备工作

　　（一）代理撰写起诉书或答辩状

　　（二）作好调查案情、收集证据和阅卷工作

　　（三）撰写代理词

　　代理词是代理律师在法庭辩论阶段的重要发言材料，它是对委托人主张的事实和理由进行全面而又系统的论证，是对对方当事人所主张的事实和理由进行全面而又系统的反驳，因而，这是维护被代理人权益的重要诉讼文书。

　　三、开庭审理程序中的律师代理

　　（一）法庭调查阶段的律师代理主要有：

　　宣布法庭审理开始时，律师根据代理权限，考虑是否申请法庭组成人员回避。

　　1.代理委托人回答审判人员的询问

　　2.审查证据

　　（二）法庭辩论阶段的律师代理

　　法庭辩论是民事诉讼中极其重要的一环。通过法庭辩论，可以进一步判明案件中的真实与虚假、正确与错误、合法与非法，对人民法院作出公正的裁判起着重要作用。

　　（三）诉讼调解中的律师代理

　　诉讼调解，必须遵循实事求是、合理合法和双方自愿这三项原则。

　　第四节 律师在上诉审程序和审判监督程序中的代理

　　一、律师在上诉审程序中的代理

　　按照我国《民事诉讼法》的规定，当事人对第一审人民法院的判决、裁定不服而依法提起上诉，这是当事人的一项重要诉讼权利，任何人都无权干涉。

　　（一）提出撤销或变更一审裁判的根据

　　1.一审裁判认定事实上的错误。

　　2.一审裁判在适用法律上的错误。

　　3.一审裁判在违背法定程序上的错误。

　　（二）在第二审审理中的代理

　　在开庭审理时，律师应当对上诉的理由和事实根据进行全面的陈述，或者针对对方的上诉提出有理有据的答辩。对于人民法院决定迳行判决的案件，律师应对原审法院认定的事实和适用的法律予以全面审查，提出自己的书面代理意见，与承办人员当面交换意见，必要时可建议法庭开庭审判。

　　二、律师在审判监督程序中的代理

　　（一）律师在审判监督程序中的代理

　　我国《民事诉讼法》第178条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”

　　（二）律师在审判监督程序中的代理

　　凡是决定按照审判监督程序再审的条件，原来是第一审的，按照第一审程序审判，律师的代理与第一审程序中的代理基本上相同。原来是第二审的，或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序审判，律师的代理基本上与第二审程序的代理相同。当然，律师在代理中，可以同时请求撤销第一审和第二审的两审判决或裁定，也可以只要求撤销第二审的判决或裁定。

　　（三）律师在再审程序调解中的代理

　　在这一程序中，人民法院仍应贯彻“依法和自愿调解”的精神。律师在代理中，应根据调解的原则、程序和方法，积极主动地促进调解协议的达成。

　　第五节 律师在涉外民事诉讼中的代理

　　一、律师代理涉外民事诉讼的概念和作用

　　（一）概念

　　涉外民事案件的律师代理，是指律师代理涉外案件的当事人进行诉讼活动，维护当事人合法权益的诉讼行为。

　　（二）作用

　　1.件当事人的合法权益。

　　2.有利于宣传法制，促进我国与世界各国的交往与合作，推动我国改革开放事业的发展。

　　二、律师代理涉外民事诉讼的基本原则

　　（一）优先适用特别规定的原则

　　（二）外国人和中国人权利与义务同等的原则

　　（三）外等原则

　　（四）主权原则